Казенное учреждение в рамках одного договора «на техническое обслуживание и ремонт транспортных средств» провело техосмотр автомобиля с использованием запчастей исполнителя, в УПД отражена отдельной строкой стоимость работ и отдельной строкой — стоимость запчастей. Как отразить в бухгалтерском учете работы и запчасти? Какую статью КОСГУ применить?

Учреждение, принимающее выполненные по договору работы по ремонту автомобиля, не должно принимать к учету расходные материалы, запасные части, выделенные отдельной строкой в акте выполненных работ, счете (УПД). Фактически учреждение осуществляет приемку отремонтированного автомобиля. Приемка расходных материалов, запасных частей этого автомобиля, использованных при ремонте, не осуществляется. Факт проведения ремонтных работ должен подтверждаться актами, при этом стоимость отдельных видов работ и материалов, использованных для проведения ремонтных работ, должна учитываться при составлении данных актов.

В данном случае запчасти непосредственно заказчику не передаются, а используются в ходе ремонтных работ (работ в рамках технического обслуживания) автомобиля.

Следовательно, если договор на оказание услуг по ремонту и техническому обслуживанию автотранспортного средства предусматривает замену конкретных запчастей и их стоимость включается в общую стоимость предоставленных услуг по ремонту и техническому обслуживанию автотранспортного средства, то такую установку запчастей следует рассматривать как неотъемлемую часть услуги по ремонту и техническому обслуживанию автотранспортного средства.

Согласно п. 10.2.5 порядка N 209н, расходы на оплату данного договора по ремонту автомобиля (с учетом стоимости расходных материалов) отражаются по подстатье 225 «Работы, услуги по содержанию имущества» КОСГУ.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Ибатуллина Резеда

Ответ прошел контроль качества

В розничном магазине планируется продажа фасованных круп. Появится ли у ООО обязанность регистрации в ФГИС «Зерно»? Какие крупы включены в перечень зерна и продуктов его переработки?

С 1 сентября 2022 года все товаропроизводители зерна, а также иные участники, обеспечивающие его оборот (промежуточные собственники (трейдеры), лица, оказывающие услуги хранения (элеваторы), переработчики) должны формировать информацию о передаваемых/о полученных партиях зерна и продукции его переработки (смотрите перечень) в форме электронного товаросопроводительного документа (СДИЗ) в Федеральной государственной информационной системе прослеживаемости зерна и продуктов переработки зерна (ФГИС «Зерно») (ст. 17.1, ст. 18.1 Закона РФ от 14 мая 1993 г. N 4973-I «О зерне», далее — Закон о зерне).

Не являются участниками оборота организации и ИП, которые приобретают продукцию в целях розничной реализации, или для использования в целях, не связанных с последующей реализацией.

Поэтому такие лица не должны регистрироваться в ФГИС «Зерно».

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Ткач Ольга

Ответ прошел контроль качества

Является ли организация налоговым агентом по НДС в случае оказания гостиничных услуг ее командированным сотрудникам при направлении их в зарубежную командировку?

Согласно пп. 1, 2 ст. 161 НК РФ российские организации обязаны выступать в качестве налогового агента и, соответственно, исчислять, удерживать и уплачивать в бюджет НДС в случае выплаты денежных средств иностранным лицам за приобретенные у них товары, работы или услуги, местом реализации которых признается территория РФ.

В подпунктах 1-4.4 п. 1 ст. 148 НК РФ содержится закрытый перечень работ (услуг), для которых предусмотрены специальные правила определения места реализации. В соответствии с подпунктами 1-3 п. 1 ст. 148 НК РФ место реализации зависит от вида работ (услуг). Местом реализации признается территория РФ, если работы (услуги), связанные непосредственно с недвижимым имуществом или с движимым имуществом, находящимся на территории РФ, а также если услуги в сфере культуры, искусства, образования (обучения), физической культуры, туризма, отдыха и спорта оказываются на территории РФ.

Подпунктом 4 п. 1 ст. 148 НК РФ установлено, что местом реализации работ (услуг) признается территория РФ, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории РФ. Этот подпункт содержит также закрытый перечень услуг. Его нормы применяются, в частности, при оказании консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных услуг, услуг по обработке информации, а также при проведении НИОКР.

Тем самым оказанные иностранным лицом на территории иностранного же государства гостиничные услуги командированному сотруднику организации не обуславливают возникновения у работодателя обязанностей налогового агента по НДС.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Волкова Ольга

Ответ прошел контроль качества

Российское ООО на УСН планирует привлечь предпринимателей по законодательству Казахстана и Узбекистана для оказания на территории этих иностранных государств услуг по поиску и привлечению клиентов, включая, но не ограничиваясь следующими обязанностями (анализ аудитории потенциальных клиентов, выявление потребностей клиентов, назначение и проведение встреч с клиентами, подготовка коммерческих предложений и т.д.). Должно ли ООО выступать налоговым агентом по НДС и НДФЛ в отношении доходов исполнителей?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Учитывая формулировки, содержащиеся в нормативных актах, касающихся применения НДС, мы считаем, что нельзя исключить необходимость исчисления организацией НДС в качестве налогового агента.

У организации не возникнет обязанностей налогового агента по НДФЛ в связи с выплатой вознаграждения предпринимателям — гражданам Узбекистана и Казахстана.

Обоснование вывода:

НДС

НК РФ прямо не определяет, являются ли физические лица, зарегистрированные в качестве предпринимателей в иностранном государстве, индивидуальными предпринимателями (далее — ИП) в смысле российского законодательства.

В п. 2 ст. 11 НК РФ установлено, что ИП — это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств.

Финансовое ведомство в ряде своих разъяснений делало вывод, что, если иностранный гражданин не зарегистрирован в качестве ИП в порядке, установленном законодательством РФ, он не может рассматриваться в качестве ИП в целях применения НК РФ (смотрите, например, письма Минфина России от 03.09.2012 N 03-04-06/4-266, от 06.06.2011 N 03-07-08/166).

Если придерживаться данной позиции, то в отношении операций по реализации, осуществляемых физическим лицом, организация-заказчик не признается налоговым агентом по НДС, поскольку в силу п. 1 ст. 143 НК РФ физические лица плательщиками НДС не являются.

Однако в других своих разъяснениях представители Минфина России делают вывод, что гражданин иностранного государства, имеющий статус предпринимателя в стране проживания, признается ИП для целей главы 21 НК РФ (смотрите, например, письма Минфина России от 11.12.2020 N 03-07-14/108650, от 09.01.2020 N 03-07-08/38, от 24.05.2019 N 03-07-08/37670, от 11.12.2017 N 03-04-06/82683).

Если руководствоваться такой позицией чиновников, то тогда необходимо учитывать следующее.

Согласно подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ.

В соответствии с пп. 1, 2 ст. 161 НК РФ налоговая база по НДС определяется налоговыми агентами при реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория РФ, налогоплательщиками — иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах.

Место реализации работ (услуг) устанавливается на основании положений ст. 148 НК РФ. При этом в случае заключения договора с казахстанским предпринимателем руководствоваться при исчислении НДС следует в первую очередь Протоколом о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (приложение N 18 к Договору о ЕАЭС) (далее — Протокол) (п. 1 ст. 7 НК РФ).

Пункт 28 Протокола предусматривает, что при выполнении работ, оказании услуг налоговая база, ставки косвенных налогов, порядок их взимания и налоговые льготы (освобождение от налогообложения) определяются в соответствии с законодательством государства-члена, территория которого признается местом реализации работ, услуг (если иное не установлено разделом IV Порядка взимания косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг).

По общему правилу местом реализации работ, оказания услуг является территория того государства — члена ЕАЭС, налогоплательщиком которого они выполняются (оказываются) (подп. 5 п. 29 Протокола). Специальные правила определения места реализации распространяются на работы и услуги, поименованные в подп. 1-4 п. 29 Протокола.

Организации будут оказываться услуги по поиску и привлечению клиентов, включая анализ аудитории потенциальных клиентов, выявление потребностей клиентов, назначение и проведение встреч с клиентами, подготовку коммерческих предложений и т. д.

Напрямую данные услуги в подп. 1-4 п. 29 Протокола не названы, что создает предпосылки для применения подп. 5 п. 29 Протокола. В результате услуги считаются оказанными на территории Казахстана, и у организации обязанности налогового агента по НДС не возникают.

В то же время положения подп. 4 п. 29 Протокола применяются, например, в отношении консультационных и маркетинговых услуг.

Исходя из п. 2 Протокола:

— консультационные услуги — услуги по предоставлению разъяснений, рекомендаций и иных форм консультаций, включая определение и (или) оценку проблем и (или) возможностей лица, по управленческим, экономическим, финансовым (в том числе налоговым и бухгалтерским) вопросам, а также по вопросам планирования, организации и осуществления предпринимательской деятельности, управления персоналом;

— маркетинговые услуги — услуги, связанные с исследованием, анализом, планированием и прогнозированием в сфере производства и обращения товаров (работ, услуг) в целях определения мер по созданию необходимых экономических условий производства и обращения товаров (работ, услуг), включая характеристику товаров (работ, услуг), выработку ценовой стратегии и стратегии рекламы.

Принимая во внимание данные определения, мы не исключаем, что в анализируемой ситуации проверяющими оказываемые предпринимателями услуги могут быть квалифицированы в качестве консультационных или маркетинговых. В этом случае у российской организации заказчика возникают обязанности налогового агента по НДС (п. 28 Протокола, пп. 1, 2 ст. 161 НК РФ).

Нами не обнаружено разъяснений уполномоченных органов, а также судебных решений применительно к услугам, оказываемым организации или близким к ним.

Окончательная квалификация договора может быть дана только судом в зависимости от условий договора, при этом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (ст. 431 ГК РФ).

Глава 21 НК РФ содержит подобные принципы и нормы подп. 4, 5 п. 1 ст. 148 НК РФ.

В результате, если рассматривать услуги, оказываемые узбекскими предпринимателями, как услуги, поименованные в подп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, то у организации возникают обязанности налогового агента по НДС, а если как услуги, названные в подп. 5 п. 1 ст. 148 НК РФ, то исчислять НДС организации не требуется.

В пользу неисчисления НДС свидетельствуют разъяснения, данные в письмах Минфина России от 06.03.2015 N 03-07-08/12210, от 18.07.2014 N 03-07-08/35368.

Однако, принимая неоднозначность ситуации, мы рекомендуем организации обратиться за разъяснениями в налоговый орган по месту учета и/или в Минфин России (подп. 1, 2 п. 1 ст. 21, подп. 4 п. 1 ст. 32, п. 1 ст. 34.2 НК РФ). Обратиться в налоговый орган за разъяснениями возможно на сайте ФНС России, пройдя по ссылке: https://www.nalog.ru/rn77/service/obr_fts/other/ul/. Также в ФНС России можно обратиться по телефону единого контакт-центра: 8-800-222-22-22.

Налог на доходы

Физические лица, равно как и предприниматели, плательщиками налога на прибыль не являются (ст. 246 НК РФ). Соответственно, физические лица, зарегистрированные в качестве ИП в соответствии с законодательством иностранного государства, не являются организациями для целей главы 25 НК РФ и, соответственно, налогоплательщиками налога на прибыль. Физические лица, как являющиеся, так и не являющиеся налоговыми резидентами РФ, признаются плательщиками НДФЛ (п. 1 ст. 207 НК РФ).

С учетом положений п. 1 ст. 7 НК РФ в рассматриваемом случае необходимо прежде руководствоваться Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Узбекистан об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество (далее — Соглашение), а также Конвенцией между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал (далее — Конвенция).

При этом как на основании п. 1 ст. 7 Соглашения, так и на основании ст. 14, 21 Соглашения мы считаем, что в рассматриваемом случае у организации обязанности налогового агента в части НДФЛ при выплате дохода узбекскому предпринимателю не возникают.

Аналогичные выводы можно сделать и в соответствии с п. 1 ст. 7, ст. 14, ст. 21 Конвенции. Иными словами, и в случае заключения договоров с предпринимателями из Казахстана обязанность по исчислению НДФЛ у организации, на наш взгляд, также не возникает.

Как установлено в п. 6 ст. 232 НК РФ, если налоговый агент — источник выплаты дохода при выплате такого дохода физическому лицу не удерживает налог в случае, если это физическое лицо является налоговым резидентом иностранного государства, с которым РФ заключен международный договор по вопросам налогообложения, предусматривающий полное или частичное освобождение от налогообложения в РФ соответствующего вида дохода, для подтверждения статуса налогового резидента такого иностранного государства физическое лицо вправе представить налоговому агенту — источнику дохода паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член РСА Завьялов Кирилл

Ответ прошел контроль качества

Российское ООО на УСН планирует привлечь нерезидентов — физических лиц из Республики Казахстан и Республики Узбекистан для оказания на территории указанных стран услуг по поиску и привлечению клиентов, включая, но не ограничиваясь следующими обязанностями: анализ аудитории потенциальных клиентов, выявление потребностей клиентов, назначение и проведение встреч с клиентами, подготовка коммерческих предложений и т.д.

Должна ли организация быть налоговым агентом, плательщиком в РФ в отношении НДФЛ и страховых взносов?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

У организации не возникнет обязанностей налогового агента по НДФЛ в связи с выплатой вознаграждения гражданам Республики Узбекистан и Республики Казахстан за услуги, оказываемые за пределами территории РФ.

Также у организации не возникнет объекта обложения страховыми взносами в связи с оплатой услуг данных иностранных граждан.

Обоснование позиции:

НДФЛ

Согласно п. 1 ст. 207 НК РФ плательщиками НДФЛ признаются:

— физические лица, являющиеся налоговыми резидентами РФ;

— физические лица, получающие доходы от источников в РФ, не являющиеся налоговыми резидентами РФ.

Таким образом, для физических лиц — нерезидентов (к ним относятся лица, фактически находящиеся в РФ менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев (п. 2 ст. 207 НК РФ)) объектом обложения НДФЛ признается доход, полученный только от источников в РФ (п. 2 ст. 209 НК РФ).

В силу подп. 6 п. 3 ст. 208 НК РФ вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия за пределами РФ относится к доходам, полученным от источников за пределами РФ. Подчеркнем, что российская организация в контексте подп. 6 п. 3 ст. 208 НК РФ не рассматривается в качестве источника дохода (смотрите дополнительно постановление Тринадцатого ААС от 25.03.2015 N 13АП-4805/15).

Как мы поняли, в рассматриваемой ситуации иностранные граждане не являются налоговыми резидентами РФ. Поскольку услуги будут оказываться на территории иностранных государств, то получаемое ими вознаграждение, по нашему мнению, не облагается НДФЛ в РФ. Аналогичную позицию неоднократно высказывало финансовое ведомство (смотрите, например, письма Минфина России от 04.03.2022 N 03-04-06/15886, от 25.02.2022 N 03-04-06/13551, от 30.07.2020 N 03-04-06/66831).

Не противоречит данный порядок налогообложения и положениям Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Узбекистан об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество (далее — Соглашение), а также положениям Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал (далее — Конвенция).

Исходя из ст. 14, 21 Соглашения, а также ст. 14, 21 Конвенции, доходы резидентов указанных стран от оказания профессиональных услуг или других услуг независимого характера, а также прочих услуг, не указанных в иных статьях данных документов, облагаются налогами только в Узбекистане и Казахстане соответственно.

Таким образом, организация — заказчик в рассматриваемой ситуации не признается налоговым агентом, соответственно, на нее не могут быть возложены обязанности, предусмотренные для налоговых агентов ст. 226, 230 НК РФ (письма Минфина России от 30.07.2020 N 03-04-06/66831, от 06.12.2017 N 03-04-06/80942, от 09.11.2017 N 03-04-05/73678). Для подтверждения статуса налоговых резидентов Узбекистана и Казахстана физические лица — исполнители могут представить организации — источнику выплаты паспорта иностранного гражданина либо иные документы, удостоверяющего личность иностранного гражданина (п. 6 ст. 232 НК РФ, письмо Минфина России от 16.01.2017 N 03-04-06/1261).

Страховые взносы

1. На основании подп. 1 п. 1 ст. 420 НК РФ объектом обложения страховыми взносами для организаций признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ), в частности, в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг.

Такими федеральными законами являются Федеральный закон от 15.12.2001 N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в РФ» (далее — Закон N 167-ФЗ), Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (далее — Закон N 255-ФЗ) и Федеральный закон от 29.11.2010 N 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в РФ» (далее — Закон N 326-ФЗ).

В силу положений указанных законов (смотрите п. 1 ст. 7 Закона N 167-ФЗ, п. 1 ст. 2 Закона N 255-ФЗ, п. 1 ст. 10 Федерального закона N 326-ФЗ) иностранный гражданин, осуществляющий деятельность за пределами территории РФ (в том числе по трудовому договору и по гражданско-правовому договору об оказании услуг), а потому не проживающий и не пребывающий в РФ, не относится к лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию в РФ.

Наряду с этим п. 5 ст. 420 НК РФ установлено, что не признаются объектом обложения страховыми взносами для организаций выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, по трудовым договорам, заключенным с российской организацией для работы в ее обособленном подразделении, место расположения которого находится за пределами территории РФ, выплаты и иные вознаграждения, исчисленные в пользу физических лиц, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в связи с осуществлением ими деятельности за пределами территории РФ в рамках заключенных договоров гражданско-правового характера, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг.

Отсюда, на наш взгляд, следует, что вознаграждение гражданам Узбекистана и Казахстана, выплачиваемое в данном случае организацией, не будет признаваться объектом обложения страховыми взносами. Подтверждают данную точку зрения выводы, представленные, например, в письмах Минфина России от 31.03.2020 N 03-04-05/25515, от 01.08.2018 N 03-04-06/54292, от 13.07.2018 N 03-15-06/48881, от 03.03.2017 N 03-15-06/12031, от 13.09.2017 N 03-04-06/58963, ФНС России от 03.02.2017 N БС-4-11/1951@.

2. В соответствии с п. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» (далее — Закон N 125-ФЗ) Объектом обложения страховыми взносами признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые страхователями в пользу застрахованных в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых являются выполнение работ и (или) оказание услуг, договора авторского заказа, если в соответствии с указанными договорами заказчик обязан уплачивать страховщику страховые взносы.

Для целей Закона N 125-ФЗ физическое лицо, подлежащее обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в соответствии с положениями п. 1 ст. 5 Закона N 125-ФЗ (ст. 3 Закона N 125-ФЗ).

На основании п. 1 ст. 5 Закона N 125-ФЗ обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат:

— физические лица, выполняющие работу на основании трудового договора, заключенного со страхователем;

— физические лица, осужденные к лишению свободы и привлекаемые к труду страхователем;

— физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, предметом которого являются выполнение работ и (или) оказание услуг, договора авторского заказа, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если в соответствии с указанными договорами заказчик обязан уплачивать страховщику страховые взносы.

При этом действие Закона N 125-ФЗ распространяется также на иностранных граждан и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено федеральными законами или международными договорами РФ (п. 2 ст. 5 Закона N 125-ФЗ).

Как видим, нормами Закона N 125-ФЗ не предусмотрено каких-либо исключений в отношении обложения страховыми взносами выплат в пользу иностранных физических лиц, работающих по трудовому договору или договору об оказании услуг за пределами РФ.

Вместе с тем в своем письме от 06.02.2003 N 02-18/07-832 (ознакомиться с ним можно в сети Интернет) представители ФСС РФ указали, что в соответствии с Законом N 125-ФЗ обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат только иностранные граждане и лица без гражданства, выполняющие работу на основании трудового либо гражданско-правового договора на территории РФ.

В п. 12 постановления Пленума ВС РФ от 10.03.2011 N 2 «О применении судами законодательства об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» сказано следующее: «Право застрахованных на обеспечение по обязательному социальному страхованию возникает со дня наступления страхового случая, каковым в силу ст. 3 Закона N 125-ФЗ признается подтвержденный в установленном порядке факт повреждения здоровья застрахованного вследствие несчастного случая на производстве или профессионального заболевания, влекущий возникновение обязательства страховщика осуществлять обеспечение по страхованию. Основным документом, подтверждающим факт повреждения здоровья и временную утрату профессиональной трудоспособности, является листок нетрудоспособности, выдаваемый медицинской организацией по форме и в порядке, предусмотренных Минздравсоцразвития России».

Так, в п. 1 Условий и порядка формирования листков нетрудоспособности в форме электронного документа и выдачи листков нетрудоспособности в форме документа на бумажном носителе в случаях, установленных законодательством Российской Федерации (утверждены приказом Минздрава России от 23.11.2021 N 1089н), определено, что листок нетрудоспособности формируется в форме электронного документа, а также выдается в форме документа на бумажном носителе, в частности, постоянно или временно проживающим на территории Российской Федерации иностранным гражданам и лицам без гражданства, а также иностранным гражданам и лицам без гражданства, временно пребывающим в Российской Федерации (за исключением высококвалифицированных специалистов, в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством).

Таким образом, можно сделать вывод, что выдача листка нетрудоспособности предусмотрена для иностранных граждан, постоянно или временно проживающих на территории РФ или временно пребывающих в РФ.

Поскольку в рассматриваемой ситуации иностранные граждане будут оказывать услуги на территории иностранных государств, мы придерживаемся позиции, что выплачиваемое им вознаграждение страховыми взносами от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний не облагается.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член РСА Завьялов Кирилл

Ответ прошел контроль качества

Физическое лицо (ФЛ) планирует приобрести нежилое коммерческое помещение с целью дальнейшей продажи и (или) сдачи в аренду.

Верно ли, что если физическое лицо сначала приобрело объект коммерческой недвижимости, а затем зарегистрировалось в качестве ИП (УСН, объект налогообложения — «доходы минус расходы»), то оно может оприходовать у себя данное помещение как товар и при его продаже уплатить УСН с разницы между покупкой и продажей? Или для этого надо сначала зарегистрироваться в качестве ИП, а потом приобрести данное помещение уже как ИП? Возможно ли будет уплатить налог УСН с разницы при продаже данного помещения в случае, если ИП какое-то время будет сдавать в аренду данное помещение? Играет ли какую-то роль в налогообложении статус приобретаемого коммерческого нежилого помещения: «первичный рынок» или «вторичный рынок»?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

В анализируемой ситуации продажа ИП нежилого коммерческого помещения должна облагаться в рамках применения УСН. Наличие или отсутствие у ФЛ статуса ИП в момент приобретения нежилого помещения при этом роли не играет.

В случае, если ИП какое-то время перед продажей будет сдавать в аренду данное помещение, этот факт послужит дополнительным аргументом для применения УСН.

Ни в законодательных актах, ни в официальных разъяснениях нам не встретилось указаний на возможность влияния на вопросы налогообложения статуса приобретаемого коммерческого нежилого помещения: «первичный рынок» или «вторичный рынок».

Обоснование позиции:

Гражданское законодательство РФ не разделяет имущество физического лица на имущество, принадлежащее ему исключительно как гражданину, и имущество, принадлежащее ему исключительно как индивидуальному предпринимателю (смотрите постановление Конституционного Суда РФ от 17.12.1996 N 20-П). Получение статуса ИП не обособляет часть имущества гражданина, поскольку факт его государственной регистрации в качестве ИП не «создает» его как новое отдельное лицо с обособленным имуществом, а предпринимательская деятельность гражданина по-прежнему является деятельностью самого гражданина. Законодательство о налогах и сборах также не устанавливает для физических лиц, участвующих в сделках по купле-продаже принадлежащего им на праве собственности имущества, обязательного наличия статуса индивидуального предпринимателя. Поэтому вопрос налогообложения доходов от продажи имущества, полученных физическими лицами, зарегистрированными в качестве ИП, является спорным.

Доходы от реализации недвижимого и иного имущества, которое находится на территории РФ и принадлежит физическому лицу на праве собственности, являются объектом обложения НДФЛ (подп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ, ст. 209 НК РФ, п. 1 ст. 210 НК РФ).

Однако к доходам, полученным от продажи недвижимого имущества в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, положения п. 17.1 ст. 217 НК РФ, а также положения ст. 217.1 НК РФ не применяются (письмо Минфина России от 23.11.2016 N 03-11-11/69180). Более того, налогоплательщик не вправе уменьшить сумму своих облагаемых НДФЛ доходов, полученных от продажи недвижимого имущества, которое использовалось в предпринимательской деятельности, на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением этого имущества (письмо Минфина России от 28.02.2017 N 03-04-05/11261).

В соответствии с п. 1 ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения ИП на УСН учитывает доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ, и внереализационные доходы, определяемые по ст. 250 НК РФ.

По мнению контролирующих органов, если недвижимое имущество использовалось в предпринимательской деятельности ИП, применяющего УСН, то доходы от его продажи учитываются в составе доходов при определении налоговой базы по налогу, уплачиваемому при УСН. При этом такие доходы освобождаются от НДФЛ на основании п. 3 ст. 346.11 НК РФ (письма Минфина России от 16.05.2017 N 03-11-11/29521, от 18.07.2016 N 03-11-11/41910, от 28.06.2016 N 03-11-06/2/37424, от 24.05.2016 N 03-04-05/29559, от 05.05.2016 N 03-11-11/25909, от 18.04.2016 N 03-11-11/22134, от 10.06.2015 N 03-11-11/33583, от 24.10.2014 N 03-11-11/53905, от 14.07.2014 N 03-11-11/34106, от 16.06.2014 N 03-11-11/28519, от 20.01.2014 N 03-11-11/1390, ФНС России от 24.05.2016 N СД-3-3/2348, от 07.05.2013 N АС-3-3/1626@). В указанных разъяснениях обязанность по уплате налога по УСН не ставится в зависимость:

— от видов предпринимательской деятельности, указанных при регистрации ИП в качестве такового;

— от того, в каком статусе ИП приобретал недвижимое имущество (как ИП или как физическое лицо);

— от факта использования/неиспользования имущества непосредственно перед продажей.

В других разъяснениях (письма Минфина России от 09.09.2020 N 03-11-11/79032, от 19.12.2017 N 03-11-11/84868, от 26.06.2013 N 03-11-11/24263, от 16.08.2012 N 03-11-11/247, от 10.05.2012 N 03-11-11/151, от 15.03.2012 N 03-11-11/83 и др., УФНС России по г. Москве от 05.03.2009 N 20-14/2/019833@) контролирующие органы указывают, что для учета дохода от продажи объекта недвижимости в составе налоговой базы при УСН должны выполняться два условия:

— при регистрации предпринимателя в ЕГРИП указаны виды экономической деятельности, связанные с продажей недвижимости, в частности «Покупка и продажа собственного недвижимого имущества», «Покупка и продажа земельных участков», «Сдача внаем собственного недвижимого имущества»;

— недвижимое имущество использовалось в предпринимательской деятельности ИП.

Доходы, полученные от реализации недвижимого имущества, которое не использовалось ИП в целях осуществления предпринимательской деятельности, а также если ИП не указывался при регистрации вид деятельности, связанный с продажей недвижимого имущества, подлежат обложению НДФЛ в порядке, установленном главой 23 НК РФ (письма Минфина России от 18.07.2016 N 03-11-11/41910, от 21.06.2016 N 03-11-11/35847, от 05.05.2016 N 03-11-11/25909, от 18.04.2016 N 03-11-11/22134, от 10.06.2015 N 03-11-11/33583).

Судебная практика не единообразна. Существуют судебные решения, принятые в пользу налогоплательщиков, решивших облагать полученные доходы НДФЛ (определение ВС РФ от 06.03.2018 N 308-КГ17-14457, постановления ФАС Уральского округа от 03.04.2012 N Ф09-1610/12, от 02.12.2010 N Ф09-2787/10-С2, ФАС Северо-Западного округа от 18.12.2012 N А05-5609/2011). В качестве аргументов судьи в том числе указывали, что в договорах купли-продажи недвижимого имущества отсутствовало указание на статус физического лица как ИП, суммы от продажи были получены на личный счет физлица, сделки по продаже недвижимости носили разовый характер и не были направлены на систематическое получение дохода. В связи с этим доходы не облагаются УСН.

В большинстве дел суды приходят к выводу, что доходы от продажи имущества, используемого ИП в предпринимательской деятельности, облагаются в рамках УСН. Так, Президиум ВАС РФ в постановлении от 16.03.2010 N 14009/09 указал, что если недвижимое имущество использовалось ИП для осуществления предпринимательской деятельности, то и доход от продажи этого имущества непосредственно связан с предпринимательством. Соответственно, облагаться налогами он должен как доход, полученный ИП от предпринимательской деятельности. При этом в отношении такого имущества ИП не вправе воспользоваться имущественным налоговым вычетом. В дальнейшем Президиум ВАС РФ в постановлении от 18.06.2013 N 18384/12 еще раз подтвердил, что доход ИП от продажи нежилого помещения, сдаваемого в аренду, непосредственно связан с предпринимательской деятельностью и подлежит обложению налогом по УСН. Поддерживают такую позицию многие арбитражные суды (постановления Третьего ААС от 22.12.2020 N 03АП-6551/20, АС Центрального округа от 04.08.2020 N Ф10-1898/20, ФАС Уральского округа от 29.03.2013 N Ф09-1489/13, от 18.12.2012 N Ф09-11656/12, от 13.11.2012 N Ф09-10672/12, ФАС Западно-Сибирского округа от 06.03.2012 N Ф04-746/12 и др.).

По мнению ряда судов, налоговое законодательство не связывает понятие «индивидуальный предприниматель» с осуществлением определенного вида деятельности. Физическое лицо, зарегистрированное в качестве ИП и ведущее предпринимательскую деятельность, в целях налогообложения рассматривается в качестве предпринимателя независимо от того, в какой деятельности оно занято. Поэтому все виды деятельности, осуществляемые ИП после госрегистрации, должны рассматриваться в качестве предпринимательской (постановление АС Поволжского округа от 15.01.2015 N Ф06-18820/2013 по делу N А72-3193/2014).

Также суды принимают во внимание назначение используемого и в дальнейшем реализуемого имущества. Если спорные объекты недвижимости по своему хозяйственному назначению не применяются для удовлетворения личных или семейных потребностей, а предназначены для ведения предпринимательской деятельности, то есть для извлечения прибыли, то доходы от их продажи подлежат налогообложению в рамках УСН (определения ВС РФ от 13.09.2019 N 310-ЭС19-14756, от 22.04.2019 N 309-ЭС19-3869, от 19.12.2018 N 310-КГ18-20868, постановления ФАС Поволжского округа от 17.01.2014 N Ф06-1394/13, ФАС Северо-Западного округа от 15.08.2013 N Ф07-5216/13, ФАС Западно-Сибирского округа от 12.03.2013 N А27-10232/2011, ФАС Волго-Вятского округа от 10.05.2012 N А79-5243/2012).

В анализируемой ситуации ФЛ приобрел нежилое коммерческое помещение с целью использования в предпринимательской деятельности. Нежилое помещение по определению не может использоваться ФЛ для удовлетворения личных или семейных потребностей.

В связи с этим полагаем, что продажа ИП нежилого коммерческого помещения должна облагаться в рамках применения УСН. Наличие или отсутствие у ФЛ статуса ИП в момент приобретения нежилого помещения при этом роли не играет.

В случае, если ИП какое-то время перед продажей будет сдавать в аренду данное помещение, этот факт послужит дополнительным аргументом для применения УСН.

Ни в законодательных актах, ни в официальных разъяснениях нам не встретилось указаний на возможность влияния на вопросы налогообложения статуса приобретаемого коммерческого нежилого помещения: «первичный рынок» или «вторичный рынок».

К сведению:

Во избежание налоговых рисков налогоплательщик может на основании п. 1 ст. 34.2 НК РФ и п. 1, п. 2 ст. 21 НК РФ обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту учета организации за получением письменных разъяснений по данному вопросу. Напомним, что в соответствии со ст. 111 НК РФ выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений, данных ему финансовым или налоговым органом о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения. В этом случае налогоплательщик не подлежит ответственности за совершение налогового правонарушения.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член ААС Буланцов Михаил

Ответ прошел контроль качества

Имеет ли право адвокат на налоговые вычеты? Если да, то как их рассчитать?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Адвокат имеет право на профессиональный налоговый вычет НДФЛ в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением дохода, но не более суммы таких доходов от осуществления предпринимательской деятельности. Это значит, что необходимо собирать все документы, подтверждающие несение расходов адвокатом при осуществлении профессиональной деятельности в году получения доходов от нее. Вычет предоставляет по заявлению налогоплательщика налоговый агент (при его отсутствии налоговый орган). При отсутствии документов вычет адвокату не предоставляется.

Обоснование вывода:

В соответствии с п. 1 ст. 221 НК РФ на профессиональные налоговые вычеты по НДФЛ имеют право налогоплательщики, указанные в п. 1 ст. 227 НК РФ; ими, в частности, являются: нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и другие лица, занимающиеся в установленном законодательством порядке частной практикой.

Доходы, полученные такими налогоплательщиками от предпринимательской деятельности и занятий частной практикой, уменьшаются на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением дохода, но не более суммы таких доходов от осуществления предпринимательской деятельности (абзац первый п. 1 ст. 221 НК РФ, смотрите письма Минфина России от 12.11.2021 N 03-04-05/91510, от 08.10.2021 N 03-04-07/81767, от 07.10.2020 N 03-04-05/87508 и др.).

При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой 25 НК РФ. То есть к вычету могут быть приняты расходы, аналогичные по составу установленным при налогообложении прибыли. При этом они должны быть фактически произведены (а именно оплачены), документально подтверждены и непосредственно связаны с осуществлением адвокатской деятельности и извлечением доходов (смотрите письма Минфина России от 11.09.2020 N 03-04-05/79828, от 25.06.2019 N 03-04-05/46337, от 17.05.2019 N 03-04-05/35775 и пр.).

О профессиональных вычетах, предоставляемых адвокатам, смотрите также в письмах Минфина России от 04.12.2020 N 03-04-05/106356, от 06.11.2020 N 03-04-05/96863, от 27.10.2020 N 03-04-05/93494 и пр. Чиновники в них указывают, что доходы, полученные от адвокатской деятельности, могут быть уменьшены на сумму отчислений (расходов), установленных п. 7 ст. 25 Федерального закона N 63-ФЗ. При этом произведенные адвокатом расходы могут быть приняты в составе затрат адвоката при их документальном подтверждении.

Обратите внимание на решение ФНС России от 12.02.2020 N КЧ-3-9/1051@. ФНС пришла к выводу, что адвокат, учредивший адвокатский кабинет, может уменьшить базу по НДФЛ на документально подтвержденные расходы, связанные с поиском и приобретением квартиры, используемой для осуществления адвокатской деятельности, уплатой процентов, начисленных по кредитному договору на ее приобретение, оплатой коммунальных услуг и услуг по ее уборке, оборудованием помещения для приема пищи. При этом перевод жилого помещения в нежилое для осуществления адвокатской деятельности не требуется.

А в информации ФНС России от 04.03.2021 отмечается, что нотариус вправе учесть в составе профвычета расходы на аренду и ремонт помещения под нотариальную контору, произведенные до наделения его полномочиями нотариуса и постановке на налоговый учет в этом качестве. Полагаем, что по аналогии это мнение применимо и к адвокатам.

В письме Минфина России от 27.12.2018 N 03-04-05/95365 чиновники прокомментировали право на вычет в части расходов на проезд и проживание, за пределами региона, в котором находится адвокатский кабинет, при наличии подтверждения их цели и соответствующих оправдательных документов; при этом указав, что расходы на иные услуги, такие как пользование мобильной связью, интернетом и т.п. могут считаться относящимися к профессиональной деятельности адвоката только в той части, в отношении которой может иметься документальное подтверждение использования именно в указанных целях .

А в письме Минфина России от 27.12.2018 N 03-04-05/95365 и письме УФНС России по г. Москве от 18.08.2009 N 20-14/2/085658@ упомянуты расходы на иные услуги (пользование мобильной связью, интернетом и т.п.) — они могут считаться относящимися к профессиональной деятельности адвоката только в той части, в отношении которой может иметься документальное подтверждение использования именно в указанных целях.

В составе профессиональных вычетов налогоплательщиков, указанных в п. 1 ст. 227 НК РФ, также учитываются (ст. 221 НК РФ):

— суммы налога на имущество физических лиц, уплаченного ими в том случае, если это имущество, являющееся объектом налогообложения в соответствии с главой 30 НК РФ (за исключением жилых домов, квартир и пр.), непосредственно используется для осуществления предпринимательской деятельности;

— суммы налогов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах для видов деятельности, указанных в ст. 221 НК РФ (за исключением НДФЛ), начисленные либо уплаченные ими за налоговый период;

— суммы страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, взносов на обязательное медицинское страхование, начисленные либо уплаченные ими за соответствующий период;

— государственная пошлина, уплаченная в связи с их профессиональной деятельностью.

Если налогоплательщики не в состоянии документально подтвердить свои расходы, связанные с предпринимательской деятельностью, профессиональный налоговый вычет предоставляется в размере 20% общей суммы доходов, полученной индивидуальным предпринимателем от предпринимательской деятельности. Это положение не применяется в отношении физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей (четвертый абзац п. 1 ст. 221 НК РФ, смотрите также письма Минфина России от 06.08.2019 N 03-04-05/59073, от 25.04.2018 N 03-04-05/28247). По мнению Минфина России, адвокаты и нотариусы также не вправе воспользоваться 20-процентным вычетом, поскольку не регистрируются в качестве индивидуальных предпринимателей (смотрите письма от 02.10.2017 N 03-15-05/63948, от 27.04.2007 N 03-04-05-01/129, УФНС России по г. Москве от 06.03.2015 N 20-14/020125 и др.).

Налогоплательщики, указанные в ст. 221 НК РФ, реализуют право на получение профессиональных налоговых вычетов путем подачи письменного заявления налоговому агенту (в частности, в коллегию адвокатов, адвокатское бюро или юридическую консультацию). При отсутствии налогового агента профессиональные налоговые вычеты предоставляются налоговым органом. Для этого по окончании налогового периода, в котором получен доход, налогоплательщик подает в налоговый орган налоговую декларацию (шестой абзац п. 3 ст. 221 НК РФ). Если такие лица выполняют работы (услуги) по гражданско-правовым договорам, не связанным с их предпринимательской деятельностью (частной практикой), или получают авторские (и т.п.) вознаграждения, то они могут воспользоваться вычетами на основании п. 2 или п. 3 ст. 221 НК РФ и получить вычет у налогового агента.

Обратите внимание, что списание расходов возможно в том налоговом периоде, в котором был получен доход от оказания услуг (смотрите также письма Минфина России от 20.02.2014 N 03-04-05/7199, от 12.12.2012 N 03-04-05/8-1387).

Подытожим: адвокат имеет право на профессиональный налоговый вычет НДФЛ в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением дохода, но не более суммы таких доходов от осуществления предпринимательской деятельности. Это значит, что необходимо собирать все документы, подтверждающие несение расходов адвокатом при осуществлении профессиональной деятельности в году получения доходов от нее. Вычет предоставляет по заявлению налогоплательщика налоговый агент (при его отсутствии налоговый орган). Если нет документов, то вычет не предоставляется.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Волкова Ольга

Ответ прошел контроль качества

Благополучатель-студент получал пожертвование на обучение. Сейчас он решил расторгнуть договор и вернуть все средства обратно в благотворительный фонд.

Какие риски у благотворительного фонда на УСН (доходы) при расторжении договора пожертвования и возврате благотворительного взноса от благополучателя в фонд?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Возврат благополучателем благотворительного взноса не приводит к возникновению налоговых обязательств у благотворительного фонда.

Обоснование позиции:

В соответствии с п. 1 ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения учитываются доходы, определяемые в порядке, установленном пп. 1 и 2 ст. 248 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 248 НК РФ к доходам относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы.

Возврат благотворительного взноса от благополучателя не является поступлением от реализации товаров (работ, услуг) или имущественных прав; таким образом, данные поступления не относятся к доходам от реализации.

Перечень внереализационных доходов, учитываемых при применении УСН, определяется в соответствии со ст. 250 НК РФ (п. 1 ст. 346.15 НК РФ). В соответствии со ст. 250 НК РФ внереализационными признаются все доходы налогоплательщика, кроме доходов от реализации. При определении объекта налогообложения не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ (подп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ). Перечень неучитываемых доходов является закрытым, и возвращение благополучателем благотворительного взноса в связи с расторжением договора пожертвования в нем не содержится. В то же время перечень внереализационных доходов является открытым.

Вместе с тем согласно п. 1 ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами «Налог на доходы физических лиц», «Налог на прибыль организаций» НК РФ. Общий принцип, установленный ст. 41 НК РФ, распространяется и на организации, применяющие УСН (смотрите, например, письма Минфина России от 02.10.2015 N 03-03-06/4/56581, от 10.12.2009 N 03-11-09/393).

Таким образом, хотя перечень внереализационных доходов и является открытым, при включении в него какой-либо хозяйственной операции необходимо все же учитывать требования ст. 41 НК РФ. То есть у налогоплательщика должна возникнуть экономическая выгода. Смотрите п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 98, постановления ФАС Московского округа от 13.04.2011 N КА-А40/1689-11, от 05.04.2011 N Ф05-1477/11 (Энциклопедия решений. Внереализационные доходы при УСН). Таким образом, все доходы, не указанные в ст. 251 НК РФ, включаются в налогооблагаемую базу, но только если они соответствуют критериям, установленным в ст. 41 НК РФ.

Исходя из смысла операции, в данном случае выгоды нет: благополучатель возвращает все средства, ранее полученные им от фонда.

Согласно письму Минфина России от 02.10.2015 N 03-03-06/4/56581 при возврате жертвователю части неиспользованного по целевому назначению пожертвования, ранее полученного по договору пожертвования, жертвователь не получает экономической выгоды, в связи с чем в соответствии с общим принципом, установленным ст. 41 НК РФ, у него не возникает дохода, учитываемого при применении упрощенной системы налогообложения.

В соответствии со статьей 346.24 НК РФ налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, ведут учет доходов и расходов для целей исчисления налоговой базы по налогу в Книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, утвержденной приказом Минфина России от 22.10.2012 N 135н (далее — Книга учета доходов и расходов).

Согласно утвержденной форме в Книге учета доходов и расходов отражается только сумма доходов, учитываемых при исчислении налоговой базы (графа 4 раздел I).

В связи с этим сумма возврата пожертвования не отражается жертвователем, применяющим упрощенную систему налогообложения, в Книге учета доходов и расходов.

Но все же мы не можем исключить риска доначисления УСН, если контролирующие органы займут формальную позицию по причине отсутствия конкретного необлагаемого дохода в ст. 251 НК РФ и открытого перечня внереализационных доходов (ст. 250 НК РФ).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Школина Марина

Ответ прошел контроль качества

Имеется два общества — ООО и ООО1.

Налоговый орган проводит выездную налоговую проверку контрагента — ООО1 (ранее был одним из участников ООО с долей 49%, впоследствии доля была отчуждена второму участнику ООО — физическому лицу, также являющемуся участником в проверяемом ООО1). Данное физическое лицо является инвестором и бенефициаром обоих обществ, с ним подписывалось большинство договоров займа.

Налоговый орган, ссылаясь на ст. 93, п. 1 ст. 93.1, абзац 1 п. 5 ст. 93.1 НК РФ, запросил в ООО документы и информацию по взаимоотношениям с ООО1 и физическим лицом, в т.ч.:

— документы (договоры (поставки, подряда, займа, переуступки, взаимозачета и др.)), карточки бухгалтерского учета, акты взаимозачета, заключенные ранее указанного периода, но действующие в указанном периоде 2019-2021 годов;

— перечень активов ООО в разрезе объектов основных средств, с отражением их стоимости на дату заключения договора купли-продажи доли в уставном капитале;

— договоры, счета-фактуры, товарные накладные, акты, подтверждающие использование заемных средств, полученных от ООО1 и физического лица?

— документы по прекращению участия ООО1 в ООО;

— информацию о том, проводилась ли оценка доли ООО1 в уставном капитале ООО при купле-продаже второму участнику — физическому лицу, с предоставлением подтверждающих документов;

— расшифровка строк баланса раздела 2 «Оборотные активы» и раздела 1 «Внеоборотные активы» по состоянию на 31.12.2020, 31.01.2021, 31.12.2021.

1. Обязано ли ООО иметь у себя документы по отчуждению доли в принципе, к тому же сделка проходила у нотариуса в другом регионе по месту нахождения ООО1 — продавца доли?

2. Обязано ли ООО предоставлять данные налоговому органу о расходовании денежных средств по предоставленным договорам займа?

1. В соответствии с п. 1 ст. 93.1. НК РФ должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагента, у лица, которое осуществляет (осуществляло) ведение реестра владельцев ценных бумаг, или у иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента), эти документы (информацию), в том числе связанные с ведением реестра владельца ценных бумаг.

Согласно п. 6 названной статьи следует, что отказ лица от представления истребуемых в соответствии с настоящей статьей документов или непредставление их в установленные сроки признаются налоговым правонарушением и влекут ответственность, предусмотренную ст. 126 НК РФ.

Неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) истребуемой информации признается налоговым правонарушением и влечет ответственность, предусмотренную ст. 129.1 НК РФ.

2. П. 4 ст. 21 НК РФ ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью (далее — Закон N 14-ФЗ) предусмотрено, что цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

3. В силу п. 1 ст. 50 Закона N 14-ФЗ общество обязано хранить документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, уставом общества, его внутренними документами, решениями общего собрания участников, совета директоров и исполнительных органов общества.

Документы, связанные с организацией и ведением бухгалтерского учета, подлежат хранению экономическим субъектом не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской (финансовой) отчетности в последний раз (ч. 2 ст. 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ О бухгалтерском учете, далее — Закон N 402-ФЗ).

В свою очередь, согласно ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 22.10.2004 N 125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации» организации обязаны обеспечивать сохранность архивных документов, в том числе документов по личному составу, в течение сроков их хранения, установленных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ, а также перечнями документов, предусмотренными ч. 3 ст. 6 и чч. 1 и 1.1 ст. 23 этого закона.

С 18.02.2020 такие сроки установлены Перечнем типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков их хранения, утвержденным приказом Росархива от 20.12.2019 N 236 (далее — Перечень N 236), а также иными нормативными актами. В соответствии со ст. 108 Перечня N 236 договоры купли-продажи ценных бумаг, долей, паев должны храниться до момента ликвидации организации.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Лузан Иван

Ответ прошел контроль качества

Имеется два общества — ООО и ООО1. Налоговый орган проводит выездную налоговую проверку контрагента — ООО1 (ранее был одним из участников ООО с долей 49%, впоследствии доля была отчуждена второму участнику ООО — физическому лицу, также являющемуся участником в проверяемом ООО1). Данное физическое лицо является инвестором и бенефициаром обоих обществ, с ним подписывалось большинство договоров займа.

Налоговый орган, ссылаясь на ст. 93, п. 1 ст. 93.1, абзац 1 п. 5 ст. 93.1 НК РФ, запросил в ООО документы и информацию по взаимоотношениям с ООО1 и физическим лицом, в т.ч.:

— документы (договоры (поставки, подряда, займа, переуступки, взаимозачета и др.)), карточки бухгалтерского учета, акты взаимозачета, заключенные ранее указанного периода, но действующие в указанном периоде 2019-2021 годов;

— перечень активов ООО в разрезе объектов основных средств, с отражением их стоимости на дату заключения договора купли-продажи доли в уставном капитале;

— договоры, счета-фактуры, товарные накладные, акты, подтверждающие использование заемных средств, полученных от ООО1 и физического лица?

— документы по прекращению участия ООО1 в ООО;

— информацию о том, проводилась ли оценка доли ООО1 в уставном капитале ООО при купле-продаже второму участнику — физическому лицу, с предоставлением подтверждающих документов;

— расшифровка строк баланса раздела 2 «Оборотные активы» и раздела 1 «Внеоборотные активы» по состоянию на 31.12.2020, 31.01.2021, 31.12.2021.

1. Обязано ли ООО представлять налоговому органу все перечисленные документы и информацию?

2. Обязано ли было ООО1 перед продажей физическому лицу доли в уставном капитале ООО проводить ее оценку?

3. Обязано ли ООО иметь у себя документы по отчуждению доли в принципе, к тому же сделка проходила у нотариуса в другом регионе по месту нахождения ООО1 продавца доли?

1. В соответствии с п. 1 ст. 93.1. НК РФ должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагента, у лица, которое осуществляет (осуществляло) ведение реестра владельцев ценных бумаг, или у иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента), эти документы (информацию), в том числе связанные с ведением реестра владельца ценных бумаг.

Согласно п. 6 названной статьи следует, что отказ лица от представления истребуемых в соответствии с настоящей статьей документов или непредставление их в установленные сроки признаются налоговым правонарушением и влекут ответственность, предусмотренную ст. 126 НК РФ.

Неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) истребуемой информации признается налоговым правонарушением и влечет ответственность, предусмотренную ст. 129.1 НК РФ

2. П. 4 ст. 21 НК РФ ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью (далее — Закон N 14-ФЗ) предусмотрено, что цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

3. В силу п. 1 ст. 50 Закона N 14-ФЗ общество обязано хранить документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, уставом общества, его внутренними документами, решениями общего собрания участников, совета директоров и исполнительных органов общества.

Документы, связанные с организацией и ведением бухгалтерского учета, подлежат хранению экономическим субъектом не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской (финансовой) отчетности в последний раз (ч. 2 ст. 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ О бухгалтерском учете, далее — Закон N 402-ФЗ).

В свою очередь, согласно ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 22.10.2004 N 125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации» организации обязаны обеспечивать сохранность архивных документов, в том числе документов по личному составу, в течение сроков их хранения, установленных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ, а также перечнями документов, предусмотренными ч. 3 ст. 6 и чч. 1 и 1.1 ст. 23 этого закона.

С 18.02.2020 такие сроки установлены Перечнем типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков их хранения, утвержденным приказом Росархива от 20.12.2019 N 236 (далее — Перечень N 236), а также иными нормативными актами. В соответствии со ст. 108 Перечня N 236 договоры купли-продажи ценных бумаг, долей, паев должны храниться до момента ликвидации организации.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Лузан Иван

Ответ прошел контроль качества

В организацию в последнее время поступают запросы от заказчиков о предоставлении согласия налогоплательщика (плательщика страховых взносов) на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными (форма по КНД 1110058).

Какие налоговые последствия могут быть у организации после предоставления такого согласия? Кто будет иметь прямой доступ к информации после подачи данного согласия (налоговая, контрагенты)?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Предоставление согласия на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными является правом организации.

Организация может выбрать тот объем сведений, которые станут общедоступными.

Доступ к этой информации не ограничен.

Такое согласия создает основание для добросовестной конкуренции и формирования прозрачной и экономически обоснованной системы взаимоотношений между участниками, исключающей налоговые риски.

Очевидных налоговых рисков для организации мы не видим.

Обоснование вывода:

Сведения о налогоплательщике (плательщике страховых взносов), полученные налоговым органом, составляют налоговую тайну, за рядом исключений (п. 1 ст. 102 НК РФ).

В частности, исключение составляют сведения, ставшие общедоступными с согласия их обладателя — налогоплательщика (плательщика страховых взносов). Такое согласие (далее — Согласие) представляется по выбору налогоплательщика (плательщика страховых взносов) в отношении всех сведений или их части, полученных налоговым органом. Форма Согласия и порядок его заполнения (далее — Порядок) утверждены приказом ФНС России от 15.11.2016N ММВ-7-17/615@ (подп. 1 п. 1 ст. 102 НК РФ).

Как видно из буквального прочтения данной нормы, предоставление такого Согласия является правом, а не обязанностью налогоплательщика.

Пункт 16 Порядка предусматривает, что в поле «Дает согласие на признание следующих сведений, составляющих в соответствии со статьей 102 Налогового кодекса Российской Федерации налоговую тайну, общедоступными» Согласия в знакоместе указывается соответствующая цифра:

«1» — при определении всех сведений, составляющих в соответствии со статьей 102 Налогового кодекса Российской Федерации налоговую тайну, общедоступными;

«2» — при выборе части сведений в соответствии с приложением N 3 к Порядку.

При выборе цифры «2» заполняется раздел Согласия «Коды сведений, составляющих в соответствии со статьей 102 Налогового кодекса Российской Федерации налоговую тайну».

Среди сведений, поименованных в приложении N 3 к Порядку, доступ к которым может предоставить налогоплательщик, например:

— сведения из бухгалтерской (финансовой) отчетности;

— сведения, полученные по результатам налогового контроля;

— сведения из налоговых деклараций (расчетов).

Согласно ч. 1, ч. 2 ст. 7 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» к общедоступной информации относятся общеизвестные сведения и иная информация, доступ к которой не ограничен. Общедоступная информация может использоваться любыми лицами по их усмотрению при соблюдении установленных федеральными законами ограничений в отношении распространения такой информации.

В п. 15 письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@ отмечается, что согласие на раскрытие сведений, в том числе сведений об отсутствии «налоговых разрывов» по налогу на добавленную стоимость, принимаемое участниками соответствующей сферы деятельности, создает основание для добросовестной конкуренции и формирования прозрачной и экономически обоснованной системы взаимоотношений между участниками, исключающей налоговые риски.

Налоговое ведомство (смотрите, например, письмо ФНС России от 12.12.2019 N ЕД-4-2/25672@, информацию ФНС России от 31.12.2019 «ФНС России разъяснила пределы раскрытия сведений о несформированных источниках для принятия к вычету НДС») дополнительно разъясняет, что ею разработана система открытого информирования о налогоплательщиках, имеющих по данным «АСК НДС-2» несформированный источник по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету НДС. Такое информирование возможно только при наличии согласия самих налогоплательщиков и их поставщиков. При этом сведения о хозяйственных связях между налогоплательщиками, данные из налоговых деклараций и иная информация, содержащая сведения коммерческой или налоговой тайны, не подлежит раскрытию третьим лицам. Общедоступными являются только сведения о факте наличия либо урегулирования или не урегулирования несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС.

По мнению налоговиков, этот проект позволяет в том числе стимулировать добросовестную конкуренцию, повышает налоговую дисциплину участников (смотрите также постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2022 N 15АП-3424/22 по делу N А32-41754/2021).

С учетом изложенного можно сделать вывод, что предоставление такого Согласия создает основание для добросовестной конкуренции и формирования прозрачной и экономически обоснованной системы взаимоотношений между участниками, исключающей налоговые риски.

В свою очередь, в письме ИФНС России N 9 по г. Москве от 29.03.2019 N 17-07/013973 дополнительно разъясняется, что аналогичные соглашения необходимо представить контрагентам-поставщикам/исполнителям, в связи с чем рекомендуется включить данное условие в договор с контрагентами.

Данное мнение налоговиков, на наш взгляд, и объясняет просьбы контрагентов о представлении организацией такого Согласия.

Однако еще раз подчеркнем, что направление Согласия — право организации. Включение подобного условия в договор с контрагентами не является обязанностью сторон, поскольку налоговое законодательство таких требований не содержит, а гражданским законодательством установлен принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

При этом как таковых очевидных налоговых рисков в случае представления организацией Согласия мы не видим.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член РСА Завьялов Кирилл

Ответ прошел контроль качества

Объект недвижимости предприятия с 2018 года включен в Перечень объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база определяется как их кадастровая стоимость, утвержденный постановлением Правительства Москвы от 28.11.2014 N 700-ПП (далее — Перечень).

Предприятие планирует провести комплекс мероприятий по исключению указанного объекта недвижимости из Перечня.

В случае исключения объекта недвижимого имущества из Перечня в текущем году вправе ли предприятие произвести возврат излишне уплаченного исходя из кадастровой стоимости налога на имущество за 3 предыдущих налоговых периода (2019-2021 гг.)?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

При наличии судебного решения об исключении из Перечня неправомерно включенного в него объекта недвижимости налоговая база в отношении указанного объекта определяется как среднегодовая стоимость в соответствующем налоговом периоде.

Подача заявления на возврат излишне уплаченных и взысканных налогов может быть осуществлена в течение трех лет со дня уплаты налога (п. 7 ст. 78 НК РФ). При этом если уплата налога произведена до представления налоговой декларации (расчета) за соответствующий налоговый (расчетный) период, то предусмотренный п. 7 ст. 78 НК РФ срок исчисляется с даты представления указанной декларации (расчета), но не позднее срока, установленного для ее (его) представления в налоговый орган.

Обоснование вывода:

Согласно положениям пп. 2 и 7 ст. 378.2 НК РФ налоговая база в отношении объектов недвижимости, указанных в подп. 1 и 2 п. 1 ст. 378.2 НК РФ, определяется как кадастровая стоимость в случае принятия законодательным (представительным) органом субъекта РФ соответствующего нормативного правового акта и включения конкретного объекта в Перечень, утвержденный органом исполнительной власти субъекта РФ.

Налог на имущество организаций на территории г. Москвы устанавливает Закон г. Москвы от 05.11.2003 N 64 «О налоге на имущество организаций» (далее — Закон г. Москвы).

Особенности определения налоговой базы в отношении отдельных объектов недвижимого имущества предусмотрены ст. 1.1 Закона г. Москвы (письмо Минфина России от 12.10.2015 N 03-05-05-01/58080).

Перечень объектов недвижимого имущества (зданий, строений и сооружений), в отношении которых на территории г. Москвы налоговая база определяется как их кадастровая стоимость на 2015 год и последующие налоговые периоды, определен постановлением Правительства Москвы от 28.11.2014 N 700-ПП (далее — Перечень N 700-ПП). Указанный Перечень доступен на официальном сайте Правительства Москвы https://www.mos.ru/documents/ в разделе Документы, также был опубликован в издании «Вестник Мэра и Правительства Москвы», N 67, 1 декабря 2015 года. Порядок определения вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений для целей налогообложения утвержден постановлением Правительства Москвы от 14.05.2014 N 257-ПП.

Налогоплательщик может оспорить результаты кадастровой оценки объектов недвижимости в специальной комиссии по рассмотрению споров о результатах определения кадастровой стоимости или в суде (ст. 24.18 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», Порядок создания и работы комиссии по рассмотрению споров о результатах определения кадастровой стоимости, утвержденный Приказом Минэкономразвития России от 04.05.2012 N 263, письмо ФНС России от 13.03.2020 N БС-4-21/4395@, письмо Минфина России от 29.12.2018 N 03-05-06-01/96315).

По вопросу определения периода для пересчета налога на имущество, если его исключение из Перечня произведено в течение налогового периода, отметим, что п. 7 ст. 378.2 НК РФ предусмотрено единоразовое определение указанного Перечня не позднее 1-го числа очередного налогового периода по налогу.

Абзацем 1 п. 10 ст. 378.2 НК РФ определено, что выявленные в течение налогового периода объекты недвижимого имущества, указанные в подп. 1 и 2 п. 1 ст. 378.2 НК РФ, не включенные в Перечень по состоянию на 1 января года налогового периода, подлежат включению в Перечень, определяемый уполномоченным органом исполнительной власти субъекта РФ на очередной налоговый период (если иное не установлено абзацем 2 п. 10 ст. 378.2 НК РФ).

Таким образом, ст. 378.2 НК РФ не предусмотрено внесение изменений в течение налогового периода в Перечень, определенный на соответствующий налоговый период, в части добавления в него новых объектов.

Ошибочно включенные уполномоченным органом власти субъекта РФ в Перечень объекты недвижимого имущества, а также включенные в Перечень объекты, в отношении которых судом принято решение о неправомерности их включения в Перечень (например, по причине несоответствия критериям отнесения объекта недвижимого имущества к объектам, в отношении которых региональным законодательством установлены особенности определения налоговой базы исходя из кадастровой стоимости), должны быть исключены из Перечня, определенного на соответствующий налоговый период, с обязательным размещением соответствующей информации на своем официальном сайте или на официальном сайте субъекта РФ.

Если принято решение об исключении из Перечня неправомерно включенного в Перечень объекта недвижимого имущества, то налоговая база в отношении указанного объекта в соответствующем налоговом периоде определяется как среднегодовая стоимость, в соответствии с п. 1 ст. 375 НК РФ, за весь налоговый период, а не с даты исключения объекта недвижимости из Перечня (письма ФНС России от 09.02.2015 N БС-4-11/1799, от 28.04.2015 N БС-4-11/7315, письма Минфина России от 20.01.2015 N 03-05-04-01/1246, от 18.03.2014 N 03-05-05-01/11682, от 14.02.2014 N 03-05-05-01/6177, от 06.02.2014 N 03-05-05-01/4765, от 18.12.2013 N 03-05-05-01/55962, Вопрос: Исходя из какой стоимости объекта недвижимого имущества организация должна исчислять и уплачивать налог на имущество организаций в отношении объекта недвижимости, исключенного в течение налогового периода из Перечня объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база исчисляется как кадастровая стоимость (далее — Перечень)? (официальный сайт ФНС России, раздел «Часто задаваемые вопросы», январь 2016 г.)).

При этом аналогичный порядок исчисления налоговой базы действует и в случае наличия судебного решения, признающего недействующим соответствующий пункт Перечня, в отсутствие соответствующего постановления уполномоченного органа власти субъекта РФ об исключении объекта из Перечня (письмо ФНС России от 22.12.2015 N БС-4-11/22488@).

Таким образом, при наличии судебного решения об исключении из Перечня неправомерно включенного в него объекта недвижимости, налоговая база в отношении указанного объекта определяется как среднегодовая стоимость в соответствующем налоговом периоде.

В НК РФ не ограничен временной интервал, за который может быть подана уточненная налоговая декларация (расчет). При этом подача заявления на возврат излишне уплаченных и взысканных налогов может быть осуществлена в течение трех лет со дня уплаты налога (п. 7 ст. 78 НК РФ). Что касается зачета переплаты самостоятельно налоговым органом (это возможно в счет погашения недоимки), то п. 5 ст. 78 НК РФ также ограничивает налоговый орган периодом не более трех лет со дня уплаты указанной суммы налога (например, смотрите Вопрос: Переплата по налогу на имущество за II квартал 2007 года составила 2 руб., оплата производилась тремя частями, последняя оплата за этот период была произведена 25.12.2007 на сумму 2 руб. Заявление на возврат переплаты по налогу было подано 18.10.2010, в нем не было конкретно указано, по какому платежному поручению производить возврат. В решении об отказе в возврате налога указано на истечение срока давности по первому платежному поручению (от 29.08.2007). Правомерны ли действия налогового органа? Если неправомерны, то что в этом случае следует предпринять организации? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2011 г.)).

При этом если уплата налога произведена до представления налоговой декларации (расчета) за соответствующий налоговый (расчетный) период, то предусмотренный п. 7 ст. 78 НК РФ срок исчисляется с даты представления указанной декларации (расчета), но не позднее срока, установленного для ее (его) представления в налоговый орган (смотрите п. 14 письма ФНС России от 28.07.2021 N БВ-4-7/10638, письмо Минфина России от 15.06.2012 N 03-03-06/1/309, определения Верховного Суда РФ от 16.11.2021 N 308-ЭС21-12599, от 29.11.2019 N 309-ЭС19-21777, от 21.10.2019 N 301-ЭС19-18524, постановление Президиума ВАС РФ от 28.06.2011 N 17750/10).

Если организация в суде добьется исключения недвижимости из Перечня, то в налоговый орган необходимо представить уточненные налоговые расчеты за прошедшие отчетные периоды (декларацию) (абзац 2 п. 1 ст. 81 НК РФ) и написать заявление о возврате сумм излишне уплаченного налога (п. 6 ст. 78 НК РФ).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Стафеева Лариса

Ответ прошел контроль качества

В ООО имеются два участника (физические лица), которые планируют единогласным решением на внеочередном общем собрании утвердить бухгалтерский баланс за восемь месяцев, отчет о финансовых результатах за восемь месяцев и принять решение о выплате дивидендов по итогам восьми месяцев. В Уставе общества такого срока по выплате дивидендов пока нет, но будут внесены изменения, предусматривающие ежемесячную выплату дивидендов. По итогам первого полугодия участники уже принимали решение о распределении дивидендов по итогам первого полугодия. Чистая прибыль для выплаты дивидендов у ООО имеется.

Какие налоговые последствия могут возникнуть при выплате участникам дивидендов за восемь месяцев?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

В анализируемой ситуации выплата участникам части чистой прибыли ООО по итогам восьми месяцев является дивидендами для целей налогообложения.

Общество как налоговый агент должно определять налоговые базы по НДФЛ и исчислять налог в отношении выплаченных участникам доходов в виде заработной платы и дивидендов отдельно. Ставка НДФЛ должна применяться также отдельно — в зависимости от совокупной величины выплаченных налогоплательщикам с начала года доходов в виде заработной платы и доходов в виде дивидендов.

На дивиденды, выплачиваемые Обществом своим участникам — физическим лицам (в том числе являющимся ее работниками), не начисляются страховые взносы.

В то же время мы не можем исключить возникновения претензий со стороны налоговых органов. В этом случае свою позицию Обществу придется отстаивать в суде.

Обоснование позиции:

Общество с ограниченной ответственностью вправе принимать решение о распределении чистой прибыли между участниками (п. 1 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО). Эта процедура на практике именуется также выплатой дивидендов.

Решение о распределении чистой прибыли между участниками ООО общее собрание вправе принимать ежеквартально, раз в полгода или раз в год (п. 1 ст. 28, подп. 7 п. 2 ст. 33 Закона об ООО).

Императивная норма п. 1 ст. 28 Закона об ООО регулирует периодичность принятия решений о распределении прибыли: не чаще одного раза в квартал, в полгода или в год (в зависимости от положений устава). Таким образом, ООО в лице общего собрания его участников может оформить в течение одного квартала не более одного протокола, содержащего решение о распределении прибыли общества. Об этом свидетельствует и судебная практика (решение Арбитражного суда Пензенской области от 09.10.2013 по делу N А49-4387/2013).

Решение общего собрания участников общества может быть оспорено только самими участниками общества. Согласно п. 1 ст. 43 Закона об ООО решение общего собрания участников ООО, принятое с нарушением требований Закона об ООО, иных правовых актов РФ, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Следовательно, принятие решения о выплате дивидендов чаще, чем один раз в квартал, может быть оспорено участниками Общества.

Вместе с тем в определении КС РФ от 30.08.2010 N 1258-О-О отмечено следующее: «Как вытекает из п. 1 ст. 11 НК РФ и в силу правовой позиции КС РФ, выраженной в определении от 6 июня 2002 года N 116-О, в тех случаях, когда НК РФ содержит определение того или иного юридически значимого термина, в налоговых отношениях он должен использоваться именно в таком, специальном, значении, если даже в других отраслях законодательства ему придается иной смысл».

Согласно п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Мы видим, что налоговое законодательство не содержит ограничений относительно периодичности распределения прибыли ООО. Если ООО распределяет между участниками чистую прибыль (остающуюся после налогообложения) пропорционально долям участников в уставном капитале Общества, такой доход в целях налогообложения признается дивидендами.

Отметим также, что информацию о финансовом положении организации на отчетную дату, а также о финансовом результате ее деятельности, необходимую для принятия экономических решений, должна давать бухгалтерская (финансовая) отчетность организации (часть 1 ст. 13 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», далее — Закон N 402-ФЗ). Причем промежуточная бухгалтерская (финансовая) отчетность составляется экономическим субъектом за отчетный период менее отчетного года, в том числе и в случае, когда учредительными документами экономического субъекта, решениями собственника экономического субъекта установлена обязанность ее представления (части 4 и 5 ст. 13 Закона N 402-ФЗ).

Таким образом, законодательство о бухгалтерском учете допускает подведение финансового результата Обществом не только за периоды, установленные п. 1 ст. 28 Закона об ООО.

В судебной практике встречается позиция, согласно которой п. 1 ст. 28 Закона об ООО является императивной, и предусмотренная ею частота распределения прибыли не может быть изменена уставом общества. Этот подход предполагает, что положение устава общества, предусматривающее ежемесячное распределение прибыли, не соответствует Закону об ООО (постановление АС Поволжского округа от 13.04.2016 N Ф06-7195/16).

Отметим, что имеется судебная практика, когда судьи поддерживали налоговые органы и признавали, что выплата дивидендов фактически является выплатой заработной платы. Например, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.12.2012 N Ф02-4909/12 по делу N А78-261/2012 судьи сделали вывод в пользу налогового органа, так как выплаты производились обществом не по итогам предыдущего отчетного (налогового) периода, а по итогам каждого месяца, по результатам финансово-хозяйственной деятельности, что подтверждалось копиями приказов руководителя. При этом выплаты участнику общества осуществлялись при отсутствии чистой прибыли, определенной на основании данных бухгалтерского учета по итогам отчетного (налогового) периода.

В то же время имеются судебные акты, в которых ежемесячное распределение прибыли не квалифицируется в качестве нарушения (определение ВАС РФ от 18.12.2009 N ВАС-13819/09, постановление ФАС Московского округа от 20.07.2009 N КА-А41/6492-09).

Полагаем, что налоговые риски переквалификации дивидендов в заработную плату возникают в случаях, когда работник организации официально получает только дивиденды, но не оплату труда, а также в случае отсутствия промежуточной бухгалтерской отчетности (в которой отражена чистая прибыль) на конец того месяца (периода), за который выплачиваются дивиденды.

По нашему мнению, в анализируемой ситуации выплата участникам части чистой прибыли ООО по итогам восьми месяцев является дивидендами для целей налогообложения.

В то же время мы не можем исключить возникновения претензий со стороны налоговых органов. В этом случае свою позицию Обществу придется отстаивать в суде.

Ниже мы будем исходить из квалификации рассматриваемых выплат в качестве дивидендов.

НДФЛ

Дивиденды, полученные физическим лицом от российской организации, признаются объектом налогообложения НДФЛ (далее также — налог) (п. 1 ст. 43, подп. 1 п. 1 ст. 208, ст. 209 НК РФ).

Исчисление суммы и уплата НДФЛ в отношении доходов, полученных в виде дивидендов, осуществляются в соответствии со ст. 214 НК РФ с учетом положений ст. 226.1 НК РФ (п. 4 ст. 214 НК РФ). Налоговая база по доходам от долевого участия определяется в отношении доходов физических лиц — налоговых резидентов РФ отдельно от других налоговых баз (подп. 1 п. 2.1 ст. 210 НК РФ).

Исчисление, удержание и уплата НДФЛ с доходов в виде дивидендов, выплачиваемых Организацией физическим лицам, осуществляется источником выплаты как налоговым агентом (ст. 226 НК РФ).

В отношении доходов от долевого участия в ООО, полученных в виде дивидендов ФЛ — налоговыми резидентами РФ, применяется ставка, предусмотренная п. 1 ст. 224 НК РФ, то есть 13% (15%).

Исчисление суммы и уплата НДФЛ в отношении доходов от долевого участия в российской организации, полученных в виде дивидендов, осуществляются налоговым агентом отдельно по каждому налогоплательщику применительно к каждой выплате указанных доходов по налоговым ставкам, предусмотренным ст. 224 НК РФ, с учетом положений п. 3.1 ст. 214 НК РФ. При определении суммы налога налоговым агентом в расчет совокупности налоговых баз для целей применения ставки, указанной в п. 1 ст. 224 НК РФ, не включаются налоговые базы, указанные в подп. 2-9 п. 2.1 ст. 210 НК РФ.

Обращаем внимание, что в отношении доходов, полученных в 2021 или 2022 годах, рассматриваемые ставки применяются не к совокупной величине налоговых баз, указанных в п. 2.1 ст. 210 НК РФ, а к каждой налоговой базе отдельно (ч. 3 ст. 2 Федерального закона от 23.11.2020 N 372-ФЗ). Например, доходы физического лица от долевого участия составили 6 млн рублей, а заработная плата — 1 млн рублей. Права на налоговые вычеты нет. В этом случае совокупная налоговая база, соответственно, составляет 7 млн рублей. По общему правилу ставка 15% должна применяться к 2 млн рублей (величина превышения: 7 млн рублей — 5 млн рублей). Однако в 2021 и 2022 годах повышенная ставка применяться будет только в отношении выплаченных дивидендов, т.к. в эти периоды с предельной величиной сравнивается не совокупная налоговая база (7 млн рублей), а каждая налоговая база отдельно (отдельно 6 млн рублей и отдельно 1 млн рублей).

Из приведенных норм следует, что Общество как налоговый агент должно определять налоговые базы по НДФЛ и исчислять налог в отношении выплаченных участникам доходов в виде заработной платы и дивидендов отдельно. Ставка НДФЛ должна применяться также отдельно — в зависимости от совокупной величины выплаченных налогоплательщикам с начала года доходов в виде заработной платы и доходов в виде дивидендов.

Страховые взносы

Дивиденды, выплачиваемые физическому лицу (в том числе являющемуся работником организации), не признаются объектом обложения взносами на обязательное социальное страхование (п. 1 ст. 420 НК РФ).

Для страховых взносов на обязательное страхование от несчастных случаев и профессиональных заболеваний применяются аналогичные правила (п. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ).

Таким образом, на дивиденды, выплачиваемые Обществом своим участникам — физическим лицам (в том числе являющимся ее работниками), не начисляются страховые взносы.

К сведению:

Во избежание налоговых рисков налогоплательщик может на основании п. 1 ст. 34.2 НК РФ и п. 1, п. 2 ст. 21 НК РФ обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту учета организации за получением письменных разъяснений по данному вопросу. Напомним, что в соответствии со ст. 111 НК РФ выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений, данных ему финансовым или налоговым органом о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения. В этом случае налогоплательщик не подлежит ответственности за совершение налогового правонарушения.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член ААС Буланцов Михаил

Ответ прошел контроль качества

При предъявлении выполненных работ по договору СМР субподрядчика попросили включить удерживаемую сумму за выставленные и перевыставленные штрафы (нарушение договорных обязательств). Субподрядчик против.

Может ли подрядчик подписать акты в одностороннем порядке? Какие документы в этом случае необходимо оформить? Какие последствия могут быть для подрядчика?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Пунктом 4 ст. 753 ГК РФ установлено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

Суды считают, что акт, оформленный в одностороннем порядке, подтверждает выполнение работ до тех пор, пока вступившим в силу решением суда этот акт не будет признан недействительным полностью или в части по мотиву обоснованности отказа от его подписания.

Генеральный подрядчик вправе уменьшить стоимость выполненных работ на сумму начисленного субподрядчику штрафа (неустойки), если такое право предусмотрено в договоре с субподрядчиком.

Следовательно, если такое право предусмотрено в договоре с субподрядчиком, то генеральный подрядчик может признать факт выполнения работ субподрядчиком в одностороннем порядке (уменьшив в акте стоимость выполненных работ на сумму начисленного субподрядчику штрафа).

Обоснование позиции:

Согласно п. 1 ст. 706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае в отношении субподрядчика подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (или заказчика).

По договору подряда одна сторона (подрядчик, субподрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика, генерального подрядчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ). В соответствии со ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Статьями 329, 330, 331 ГК РФ закреплено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой в виде штрафа или пени, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. При этом в силу статьи 331 ГК РФ соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме.

Уплата (возмещение) неустойки по договору может быть осуществлена двумя способами (Налоговые последствия уплаты неустойки по договору (Е.П. Казанцева, журнал «Налог на прибыль: учет доходов и расходов», N 3, март 2022 г.):

1) исполнитель самостоятельно уплачивает сумму неустойки при предъявлении претензий заказчиком;

2) заказчик удерживает сумму неустойки при окончательном расчете по договору.

Как указано в постановлении Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 N 1394/12 по делу N А53-26030/2010, стороны договора вправе по обоюдному согласию избрать в качестве способа прекращения обязательства заказчика по оплате выполненных проектных работ в случае просрочки их выполнения возможность удержания неустойки при окончательных расчетах по договору.

Следовательно, если по договору с субподрядчиком генподрядчик имеет право удержать из сумм, подлежащих оплате субподрядчику за выполненные работы, сумму начисленных неустоек (штрафов), то начисление генподрядчиком неустойки и удержание этой суммы при осуществлении окончательного расчета с субподрядчиком за выполненные работы является правомерным. Подобное удержание служит основанием прекращения обязательства генподрядчика по оплате выполненных работ. Данное действие не является зачетом однородных требований, но и не противоречит ГК РФ (смотрите постановление Президиума ВАС РФ от 10.07.2012 N 2241/12 по делу N А33-7136/2011).

Порядок сдачи и приемки работ регламентирован ст. 753 ГК РФ, в соответствии с которой генеральный подрядчик (далее — заказчик), получивший сообщение субподрядчика (далее — подрядчик) о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ, обязан немедленно приступить к его приемке (п. 1 ст. 753 ГК РФ).

По общему правилу сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. Однако при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной (п. 4 ст. 753 ГК РФ).

Судьи признают односторонний акт надлежащим доказательством, подтверждающим факт выполнения подрядных работ и необходимость их оплаты (смотрите, например, определения ВС РФ от 13.04.2020 N 309-ЭС20-3935 по делу N А60-13298/2019, от 24.09.2019 N 305-ЭС19-9109 по делу N А40-63742/2018.

В постановлении АС Восточно-Сибирского округа от 04.03.2019 N Ф02-6708/18 по делу N А69-343/2018 судьи, учитывая, что налогоплательщик составил и подписал в одностороннем порядке акт о приемке выполненных работ, пришли к выводу, что до момента признания его судом недействительным работы считаются переданными заказчику.

Смотрите также письмо Минфина России от 08.10.2020 N 03-07-11/88016: «Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными».

В постановлении АС Поволжского округа от 01.02.2019 N Ф06-42620/18 по делу N А65-12003/2018 суд пришел к заключению, что факт выполнения работ не зависит от судебного разбирательства и не может быть обусловлен вступлением решения суда в законную силу, подтверждающим лишь наличие факта выполненных работ. Соответственно, в случае, если у заказчика, исходя из конкретных обстоятельств, имеются основания для подписания акта в одностороннем порядке, данный акт является надлежащим документом до момента признания его судом недействительным (аналогичные выводы содержатся в постановлениях АС Западно-Сибирского округа от 12.08.2014 и ФАС Северо-Западного округа от 01.11.2011 N Ф07-8436/11).

Специально обращаем внимание на то, что п. 4 ст. 753 ГК РФ в качестве документа, которым оформляется сдача и приемка результата работ по договору строительного подряда, упоминает лишь акт приемки выполненных работ и не устанавливает никаких требований к его форме. На практике в целях приемки результата работ по договору строительного подряда нередко используется акт приемки выполненных работ по форме КС-2, утвержденной постановлением Госкомстата РФ от 11.11.1999 N 100, и справка о стоимости выполненных работ по утвержденной тем же постановлением форме КС-3. Однако применение этих форм не является обязательным ни с точки зрения гражданского законодательства (если стороны договора не договорились об ином — п. 4 ст. 421 ГК РФ), ни с точки зрения бухгалтерского учета (письма Минфина России от 27.12.2017 N 24-03-08/87592, от 18.07.2016 N 02-07-10/41873). Поэтому если применение указанных выше форм специально не предусмотрено договором субподряда, то генеральный подрядчик вправе составить односторонний акт о выполненных работах по форме, установленной его учетной политикой.

Односторонний акт необходимо в обязательном порядке направить субподрядчику и иметь документальное подтверждение этого факта, а также факта его получения субподрядчиком.

Учитывая изложенное, полагаем, что в данной ситуации генеральный подрядчик (заказчик) вправе составить и подписать односторонний акт приемки выполненных работ.

Негативным последствием для генерального подрядчика (заказчика) может являться ситуация обращения субподрядчика в суд с требованием о признании одностороннего акта недействительным.

С точки зрения налоговых последствий ситуация, на наш взгляд, складывается следующим образом.

В общем случае (стандартная ситуация) при подписании акта выполненных работ сторонами заказчик (в данном случае организация во взаимоотношениях с субподрядчиком) признает расходы для целей исчисления налога на прибыль на дату подписания акта. НДС принимается к вычету на основании выставленного субподрядчиком счета-фактуры. При этом в акте указывается стоимость выполненных работ, на основании акта (первичного документа) субподрядчиком составляется счет-фактура, где налоговой базой служит стоимость таких работ.

Если субподрядчик признает выставленный штраф (за нарушение договорных обязательств), организация заказчик (в данном случае в отношениях с субподрядчиком) включает суммы штрафа в доходы на основании п. 3 ст. 250 НК РФ (в соответствии с п. 3 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются доходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба).

В данной же ситуации сумма штрафа вычитается из суммы стоимости выполненных работ, акт составляется и предполагается к подписанию заказчиком в одностороннем порядке на меньшую сумму. Получается, что расходы признаются в налоговом учете на меньшую сумму, но и сумма штрафа (как не выставленная отдельно) не включается в доходы.

Как сообщает Минфин России, документом, подтверждающим сдачу результатов работ и, соответственно, факт их выполнения, является акт сдачи-приемки работ. В целях определения момента определения налоговой базы по НДС и налогу на прибыль организаций днем выполнения работ следует признавать дату подписания акта сдачи-приемки работ заказчиком, свидетельствующего факт передачи результатов работ от исполнителя заказчику (письмо Минфина России от 03.12.2015 N 03-03-06/70541). Этот подход поддержан судьями (постановление АС Уральского округа от 23.11.2020 N Ф09-7006/20 по делу N А76-371/2019).

То есть для субподрядчика отражение в учете выручки и начисление НДС в общем случае произошло бы на дату подписания акта организацией (Вопрос: Признание выручки и связанных с ней расходов, в том числе стоимость субподрядных работ, подрядчиком при неподписании актов заказчиком с учетом решения суда (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2021 г.); Вопрос: Признание выручки в бухгалтерском и налоговом учете в ситуации, когда заказчик не подписывает акт выполненных работ (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2022 г.)).

Но в данной ситуации односторонний акт подписывает не субподрядчик, а подрядчик. Возникает вопрос о возможности признания подрядчиком расходов на основании такого акта. Как уже сказано выше, ГК РФ предусматривает подписание акта в одностороннем порядке (п. 4 ст. 753 ГК РФ: при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной). При этом подписать акт в одностороннем порядке может как заказчик, так и исполнитель.

В таком случае можно полагать, что заказчик (организация в отношениях с субподрядчиком) не лишен права признать расходы на основании такого акта. Однако официальных разъяснений финансового и налогового ведомств применительно к подобному случаю мы не обнаружили. Также вычет НДС не может быть применен подрядчиком до тех пор, пока субподрядчик не выставит организации счет-фактуру.

Напоминаем, что организация вправе обратиться за письменными разъяснениями в налоговый орган по месту учета или непосредственно в Минфин России (подп. 1, 2 п. 1 ст. 21, подп. 4 п. 1 ст. 32, ст. 34.2 НК РФ). При возникновении спора наличие персональных письменных разъяснений исключает вину лица в совершении налогового правонарушения на основании подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Тимашевская Елена

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член ассоциации «Содружество» Мельникова Елена