Если необлагаемая операция переквалифицируется в облагаемую, незадекларированная сумма НДС должна подлежать возмещению

Компания передала подарки своим сотрудникам (корректно составленные счета-фактуры от продавцов подарков имелись). При этом компания не начислила НДС к уплате и не приняла «входной» НДС по подаркам к вычету, поскольку считала, что вручение подарков связано с трудовыми правоотношениями и потому НДС не облагается.
Инспекция в ходе налоговой проверки компании пришла к выводу, что в данном случае имеет место реализация товаров (подарков) [1, подп. 1 п. 1 ст. 146]. В связи с чем инспекция доначислила НДС к уплате в бюджет на стоимость подарков, определив ее на основании счетов-фактур и накладных, выданных продавцами подарков. В то же время инспекция отказала в вычете «входного» налога по подаркам, мотивировав свое решение нарушением компанией заявительного порядка вычета НДС (соответствующие суммы налога не были заявлены в декларациях).
Компания обратилась в арбитражный суд. Вначале поддержку судов всех трех инстанций получила позиция налоговой инспекции, и только Президиум ВАС РФ изменил судьбу налогоплательщика (постановление от 25.06.2013 № 1001/13).
По мнению Президиума ВАС РФ, суды не учли, что инспекция, начислив НДС по операции передачи подарков, одновременно отказала налогоплательщику в вычете этого налога. Налогоплательщик не нарушал заявительный порядок вычета НДС, так как изначально исходил из отсутствия у него права на вычет налога в связи с совершаемой им (как налогоплательщик искренне полагал) не облагаемой НДС операцией.
Президиум ВАС РФ указал, что, если инспекция переквалифицирует не облагаемую НДС операцию в облагаемую, она вправе доначислить НДС по этой операции. Однако одновременно инспекция должна возместить незадекларированную сумму налога, если у налогоплательщика в общеустановленном порядке есть право на вычет налога.