Характерные признаки предпринимательской деятельности

Напомним, что предпринимательская деятельность осуществляется гражданином на свой риск. Минфин России в письме от 14.01.2005 № 03-05-01-05/3 пояснил, что предпринимательский риск гражданина заключается в вероятности наступления событий, в результате которых продолжение осуществления данной деятельности станет невозможным. В дальнейшем эта позиция не раз транслировалась в различных письмах и судебных актах (см., например, письма Минфина России от 28.12.2012 № 03-04-05/10-1454, ФНС России от 25.02.2013 № ЕД-2-3/125@, постановления ФАС Северо-Западного округа от 23.01.2014 № Ф07-10452/2013 по делу № А05-5212/2013, Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 30.09.2015 № Ф01-3913/2015 по делу № А31-13046/2014). Видимо, речь идет о риске потерять имущество, с помощью которого извлекалась прибыль, вследствие негативной ситуации на рынке, принятия неверных бизнес-решений и иных факторов, приобрести плохую репутацию, которая будет отталкивать клиентов, и т. п. Обычные граждане таких рисков не несут.

Кроме того, предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг не образуют признаков предпринимательской деятельности, если количество товаров, их ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 № 18 (п. 13) разъясняется, что доказательствами, подтверждающими факт занятия деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут служить показания лиц, оплативших товары, работу, услуги; расписки в получении денежных средств; выписки из банковских счетов гражданина; акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этим лицом товаров (выполнение работ, оказание услуг); размещение рекламных объявлений; выставление образцов товаров в местах продажи; закупка товаров и материалов; заключение договоров аренды помещений.

Каждый фактор в отдельности сам по себе вряд ли может характеризовать деятельность гражданина как предпринимательскую, но их повторяемость и множественность уже имеет доказательную силу.

По сути, направленность действий гражданина на систематическое получение прибыли состоит в активных действиях — вовлечении соответствующих ресурсов (оборудования, рабочей силы, технологии, сырья, материалов, энергии, информационных ресурсов и т. д.), нацеленности произведенных затрат на получение положительного финансового результата (см. определение Верховного Суда РФ от 06.03.2018 № 308-КГ17-14457 по делу № А53-18839/2016, письмо ФНС России от 07.05.2019 № СА-4-7/8614).

При этом само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию деятельности гражданина, поскольку получение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом. Вывод о предпринимательском характере деятельности по приобретению и реализации объектов недвижимости также может быть сделан с учетом множественности (повторяемости) операций, непродолжительности периода нахождения имущества в собственности гражданина (см., например, постановления Президиума ВАС РФ от 29.10.2013 № 6778/13 по делу № А21-4082/2012, 16.03.2010 № 14009/09 по делу № А07-15653/2008-А-ЧСЛ/БЛВ, 18.06.2013 № 18384/12 по делу № А76-23943/2011, Арбитражного суда Центрального округа от 11.02.2019 № Ф10-6287/2018 по делу № А35-150/2018, определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 06.03.2018 № 308-КГ17-14457 по делу № А53-18839/2016).

Уже много лет в письмах Минфина России и ФНС России, судебных решениях постоянно отмечается: о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности, такие факты, как изготовление или приобретение имущества с целью последующего получения прибыли от его использования или реализации; хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок; взаимосвязанность всех совершаемых гражданином в определенный период сделок; устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами (см., например, письма Минфина России от 28.05.2013 № 03-04-05/19341, 13.05.2013 № 03-04-05/4-421, ФНС России от 25.02.2013 № ЕД-2-3/125@, 08.02.2013 № ЕД-3-3/412@, постановление Президиума ВАС РФ от 18.06.2013 № 18384/12 по делу № А76-23943/2011).

Пассивные доходы от пользования и распоряжения имуществом, в том числе дивиденды и проценты по вкладам, займам, доходы от сдачи имущества, приобретенного для личных нужд, в аренду, курсовые разницы от обмена иностранной валюты и иные аналогичные по характеру доходы сами по себе не свидетельствуют об осуществлении гражданином предпринимательской деятельности (п. 3.1 письма ФНС России от 07.05.2019 № СА-4-7/8614).

Теперь что касается отнесения различных видов деятельности к предпринимательской. В разные годы, отвечая на вопросы налогоплательщиков, Минфин России указывал гражданам, систематически сдающим в аренду имущество (письма от 26.10.2017 № 03-04-

05/70443, 20.03.2019 № 03-07-14/18462), а также разработчику сайтов (письмо от 11.05.2018 № 03-04-05/31592) на необходимость регистрации в качестве ИП. В то же время УФНС России по г. Москве считало, что такой вид деятельности, как создание программ для мобильных телефонов, не требует обязательной регистрации в качестве ИП (письмо от 25.12.2008 № 18-14/4/121074). К ИП причисляли даже организатора «совместных покупок» (письмо ФНС России от 07.06.2013 № АС-3-2/2057@).

Позднее финансовое ведомство, отвечая на вопрос автора программ для ЭВМ, распространяющего их на основе лицензионных договоров, сообщило, что Департамент налоговой и таможенной политики министерства не имеет полномочий в отношении отнесения той или иной деятельности к предпринимательской (письмо от 11.05.2018 № 03-04-05/31592). А ФНС России в упомянутом письме (от 07.05.2019 № СА-4-7/8614) указала, что признаки предпринимательской деятельности носят оценочный характер и квалифицировать в соответствии с ними деятельность физического лица можно только при наличии полной и всесторонней информации обо всех обстоятельствах его деятельности и в каждом конкретном случае, оценивая обстоятельства дела в совокупности и взаимосвязи. Налоговым органам необходимо определять, занимается ли физическое лицо предпринимательской деятельностью или реализует свое право на осуществление гражданскоправовых сделок, причем бремя доказывания обстоятельств, указывающих на фактическое вступление гражданина в оборот в качестве субъекта предпринимательской деятельности и дающих основания для квалификации полученного физическим лицом дохода как связанного с предпринимательской деятельностью, лежит на налоговом органе.

М.А. Климова